Arabuluculukta Gizliliğin Korunması

ARABULUCULUKTA GİZLİLİĞİN KORUNMASI



Yrd. Doç. Dr. Çiğdem YAZICI TIKTIK



Birinci Bölüm: ARABULUCULUK YÖNTEMİNİN GENEL ÖZELLİKLERİ VE ARABULUCULUKTA GİZLİLİK

§1.Arabuluculuğa İlişkin Genel Bilgiler

A.Mahkeme Dışı Uyuşmazlık Çözüm Yöntemleri ve Arabuluculuk

B.Arabuluculuk Yönteminin Amaçları ve Toplumsal Plandaki Sonuçları

C.Arabuluculuğun Kıta Avrupası'ndaki Gelişimi ve Türkiye'deki Durumu

§2.Arabuluculuğa Hakim Olan İlkeler

A.Arabuluculuk Sürecinin Gizli Olması

B.Arabuluculuk Yönteminin İradi Olması

C.Arabulucunun Tarafsız ve Bağımsız Olması

D.Anlaşma Arayışında Egemenliğin Taraflara Ait Olması

§3.Arabuluculukta Gizlilik

A.Arabuluculukta Gizliliğin Kapsamı ile Anayasa ve Yargısal Teminatlarla Olan İlişkisi

I.Arabuluculukta Gizliliğin Kapsamı

1.Arabuluculuk Sürecinin Aleni Olmaması

2.Arabulucunun, Tarafların ve Üçüncü Kişilerin Sır Saklama Yükümlülüğü

3.Arabuluculuk Süreci Sonrasında Açılabilecek Davalarda Arabuluculukta Gizliliğin Korunması Amacıyla Bazı Beyan, Bilgi ve Belgelere Delil Olarak Dayanılamaması

4.Arabuluculukta Gizliliğin Bertaraf Edilmesini Gerektiren Haller

a.Uyuşmazlığın Taraflarının Rızası

b.Arabuluculuk Süreci Sonunda Varılan Anlaşmanın Uygulanması ve İcrası

c.Suçu Bildirme Yükümlülüğü

II.Arabuluculukta Gizliliğin Anayasal ve Yargısal Teminatlarla Olan İlişkisi

1.Genel Olarak

2.Gizlilik ve Aleniyet İlkesi

3.Gizlilik ve Özel Hayatın Korunması

B.Yargılama Sürecinde Gizlilik ve Yargılama Sürecindeki Gizliliğin Arabuluculukta Gizlilik ile Karşılaştırılması

I.Mahkeme Sürecinde Gizlilik

II.Tahkim Sürecinde Gizlilik

III.Arabuluculuktaki Gizliliğin Mahkeme ve Tahkim Sürecindeki Gizlilik ile Karşılaştırılması

C.Arabuluculukta Müzakere Süreci ve Müzakere Sürecinde Gizlilik

I.Genel Olarak

II.Müzakere Yöntemleri ve Müzakere Sürecinde Gizliliğin İşlevleri

1.Müzakere Yöntemleri

a.Mücadeleci Yöntem

b.Problem Çözücü Yöntem

c.İşbirlikçi Yöntem

d.Arabuluculukta Kullanılan Yöntemler

2.Müzakere Sürecinde Gizliliğin Taraflar Bakımından İşlevleri

a.Tarafları Müzakere Sürecinde Dürüstlüğe Teşvik Etmek

b.Tarafların Yüksek Korunma Gereksinimini Karşılamak

c.Tarafların Karşılıklı Güvenini Sağlamak

3.Müzakere Sürecinde Gizliliğin Arabulucu Bakımından İşlevleri

a.Arabulucuya Karşı Güven İnşa Etmek

b.Arabulucunun Tarafsızlığını Sağlamak

c.Arabulucunun Mesleki Davranış Kurallarından Doğan Yükümlülüğünü Yerine Getirmek

d.Arabulucuların Sır Saklama Yükümlülüğü ile Kamusal Menfaati Sağlamak

4.Özel Oturumlar ve Özel Oturumlarda Gizliliğin Korunması

a.Genel Olarak

b.Müzakere Sürecinde Arabulucunun Taraflarla Yaptığı Özel Oturumlar Hakkında Genel Bilgi

c.Özel Oturumlarda Gizliliğin Korunması

§4.Arabuluculukta Gizliliğin Korunmasına İlişkin Düzenlemelerde Kullanılan Yöntemler

A.Kişi Odaklı Koruma Yöntemi

I.Hukuki ve Ticari Uyuşmazlıklarda Arabuluculuğun Belirli Yönlerine İlişkin Avrupa Parlamentosu ve Konseyi Direktifi

II.Avusturya Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuğa İlişkin Federal Kanun

III.Alman Arabuluculuk ve Diğer Mahkeme Dışı Uyuşmazlık Çözüm Yöntemlerinin Teşvik Edilmesine İlişkin Kanun

IV.İsviçre Federal Medeni Usul Kanunu

B.Bilgi Odaklı Koruma Yöntemi

I.Birleşmiş Milletler Model Kanunu

II.Amerika Birleşik Devletleri Tek Tip Arabuluculuk Kanunu

C.Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu'nda Öngörülen Koruma Yöntemi

İkinci Bölüm: MADDİ HUKUK YÖNÜNDEN ARABULUCULUKTA GİZLİLİĞİN KORUNMASI

§5.Arabulucu Bakımından Gizliliğin Korunması

A.Arabulucunun Sır Saklama Yükümlülüğü

I.Genel Olarak Sır

II.Arabuluculukta Sırrın Kapsamı

B.Arabulucunun Kanundan Doğan Sır Saklama Yükümlülüğü

I.Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu'ndan Doğan Sır Saklama Yükümlülüğü

II.Meslek Kanunlarında Düzenlenen Sır Saklama Yükümlülüğünün Arabulucu Bakımından Uygulanması

1.Avukatlık Kanunu'ndaki Sır Saklama Yükümlülüğü

a.Avukatlık Kanunundaki Sır Saklama Yükümlülüğünün Kapsamı ve Avukat-Arabulucu Bakımından Uygulanabilirliği

b.Sır Saklama Yükümlülüğüne Aykırılığın Sonuçları

2.Noterlik Kanunu'ndaki Sır Saklama Yükümlülüğü

a.Noterlik Kanunu'ndaki Sır Saklama Yükümlülüğünün Kapsamı ve Noter / Arabulucu Bakımından Uygulanabilirliği

b.Sır Saklama Yükümlülüğüne Aykırılığın Sonuçları

III.Türk Ceza Kanununda Düzenlenen Sır Saklama Yükümlülüğünün Arabulucu Bakımından Uygulanması

C.Arabulucunun Sözleşmeden Doğan Sır Saklama Yükümlülüğü

I.Arabulucu Sözleşmesi

1.Arabulucu Sözleşmesinin Hukuki Niteliği

2.Uyuşmazlığın Taraflarının Sözleşmeden Doğan Ücret Ödeme Yükümlülüğü

3.Arabulucunun Sözleşmeden Doğan Yükümlülükleri

a.Müzakereleri Sevk ve İdare Yükümlülüğü

b.Tarafsız Olma Yükümlülüğü

c.Şahsen İfa Yükümlülüğü

d.Bilgilendirme ve Aydınlatma Yükümlülüğü

e.Sır Saklama Yükümlülüğü

(aa)Sır Saklama Yükümlülüğünün Açıkça Düzenlenmesi

(bb)Sır Saklama Yükümlülüğünün Açıkça Düzenlenmemesi

4.Arabulucu Sözleşmesinden Doğan Sır Saklama Yükümlülüğüne Aykırılığın Hukuki Sonuçları

a.Arabulucunun Tazminat Sorumluluğu

b.Sözleşmenin Sona Ermesi

D.Arabulucunun Sözleşme Görüşmelerinde Edindiği Bilgilere İlişkin Sır Saklama Yükümlülüğü

§6.Taraflar ile Üçüncü Kişiler Bakımından Gizliliğin Korunması

A.Taraflar Bakımından Gizliliğin Korunması

I.Arabuluculuk Sözleşmesi ve Arabuluculuk Sözleşmesinin Hukuki Niteliği

1.Arabuluculuk Sözleşmesinin Maddi Hukuk Açısından Değerlendirilmesi

2.Arabuluculuk Sözleşmesinin Yargılama Hukuku Açısından Değerlendirilmesi

II.Uyuşmazlığın Taraflarının Arabuluculuk Sözleşmesinden Kaynaklanan Yükümlülükleri

1.Sürece İştirak Yükümlülüğü

2.Sır Saklama Yükümlülüğü

a.Sır Saklama Yükümlülüğünün Açıkça Düzenlenmesi

b.Sır Saklama Yükümlülüğünün Açıkça Düzenlenmemesi

3.Uyuşmazlığın Taraflarının Arabuluculuk Sözleşmesinden Doğan Sır Saklama Yükümlülüğüne Aykırılığının Hukuki Sonuçları

a.Tazminat Sorumluluğu

b.Sözleşmenin Sona Ermesi

B.Üçüncü Kişiler Bakımından Gizliliğin Korunması

Üçüncü Bölüm: MEDENİ USUL HUKUKU YÖNÜNDEN GİZLİLİĞİN KORUNMASI

§7.Kanundan Doğan Gizliliğin Korunmasının Dayanakları

A.Arabuluculuk Süreci Sonrasında Açılabilecek Davalarda Gizliliğin Korunmasına İlişkin Bazı Ulusal ve Uluslararası Yasal Düzenlemeler

I.Birleşmiş Milletler Model Kanunu'ndaki Düzenlemeye Göre Gizliliğin Korunması

II.Hukuki ve Ticari Uyuşmazlıklarda Arabuluculuğun Belirli Yönlerine İlişkin Avrupa Parlamentosu ve Konseyi Direktifindeki Düzenlemeye Göre Gizliliğin Korunması

III.Avusturya'da Gizliliğin Korunması

IV.Amerika Birleşik Devletlerinde Gizliliğin Korunması

V.Almanya'da Gizliliğin Korunması

VI.İsviçre'de Gizliliğin Korunması

B.Hukuk Muhakemeleri Kanunu'na Göre Gizliliğin Korunması

I.Gizli Yargılama Yapılması

II.Tanıklık, Tanıklık Yapma Yükümlülüğü ve Tanıklıktan Çekinme Hakkı

1.Arabulucunun Tanıklığı ve Arabulucunun Hukuk Muhakemeleri Kanunu'na göre Tanıklıktan Çekinme Hakkı

2.Tarafların ve Üçüncü Kişilerin Tanıklıktan Çekinme Hakkı

III.Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nda Gizliliği Güvence Altına Alan Diğer Düzenlemeler

C.Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu'na Göre Arabuluculuk Süreci Sonrasında Açılabilecek Davalarda Gizliliğin Korunması

I.Düzenlemenin Kişi Bakımından Uygulama Alanı

II.Düzenlemenin Konu Bakımından Uygulama Alanı

III.Düzenlemenin Değerlendirilmesi ve Düzenlemeye Aykırılığın Sonuçları

§8.Sözleşmeden Doğan Gizliliğin Korunmasına İlişkin Düzenlemeler

A.Genel Olarak Usûl Sözleşmeleri ve Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nda Düzenlenmeyen Usul Sözleşmelerinin Geçerliliği

I.Usul Sözleşmeleri

II.Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nda Düzenlenmeyen Usul Sözleşmelerinin Geçerliliği

B.Arabuluculuk Süreci Sonrasında Açılabilecek Davalarda Gizliliğin Korunması Amacıyla Yapılabilecek Usûl Sözleşmeleri

I.Arabuluculukta Gizliliğin Korunması Amacıyla Yapılabilecek İkrar Sözleşmesi

1.İkrar Sözleşmesinin Değerlendirilmesi ve Geçerliliği

2.İkrar Sözleşmesi ve Arabuluculukta Gizliliğin Korunması

II.Arabuluculukta Gizliliğin Korunması Amacıyla Yapılabilecek Delil Sözleşmesi

1.Genel Olarak Delil Sözleşmesi

2.Delil Sözleşmesi ve Arabuluculukta Gizliliğin Korunması

III.Arabuluculukta Gizliliğin Korunması Amacıyla Yapılan İkrar Sözleşmesinin ve Delil Sözleşmesinin Yargılamaya Etkisi

IV.Gizliliğin Korunmasına Yönelik Usul Sözleşmelerinin Üçüncü Kişilerle Olan Uyuşmazlıklarda Uygulama Alanı