Karışık Muhtevalı Akit (Karma Sözleşme)
KARIŞIK MUHTEVALI AKİT ( KARMA SÖZLEŞME )
Prof. Dr. Erden KUNTALP
- Giriş
- İsimsiz Sözleşme Olarak Karışık Muhtevalı Akdin Tanımı, Unsurları ve Şekli
- İsimsiz Sözleşme Olarak Karışık Muhtevalı Akdin Benzeri Kurumlarla Karşılaştırılması
- İsimsiz Sözleşme Olarak Karışık Muhtevalı Akdin ve Sui Generis Sözleşmesinin Hüküm ve Sonuçları ile Karışık Muhtevalı Akitlerin Sıralanması
- İsimsiz Sözleşmeler Sıralaması
- Kavram ve Menfaat İçtihatçılığı
- Tip ve Tipolojik Uygulama
- İsimsiz Sözleşmelerde Boşluk Doldurma
İÇİNDEKİLER
ÖNSÖZ -V
İÇİNDEKİLER VD
KAYNAKÇA XV
KISALTMALAR CETVELİ XXXI
GİRİŞ
§ 1 İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI AKİT
KAVRAMININ, SINIRLANDIRILMASI VE ADLANDIRILMASI
I İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI AKİT
KAVRAMI 1
- Sözleşme Kategorileri 1
- Kanunda Düzenlenmiş Olup Olmadıklarına Göre İsimli ve İsimsiz Sözleşme Kategorileri 1
- Tipleşip, Tipleşmediklerine Göre Tipik ve Atipik Sözleşmeler Kategorileri 7
- İsimsiz Sözleşmelerin İçerdikleri Esaslı Unsurlar İtibariyle “Kendine Özgü Sözleşme” ve “Karışık Muhtevalı
Sözleşme ” Kategorileri 13
- İsimsiz Sözleşmelerin Kendi İçlerindeki Alt
Kategorileri 13
aa Kendine Özjgü Sözleşmeler Kategorisi 14
ab Karışık Muhtevalı Akit Kategorisi 15
- Bu Ayıranın Değerlendirilmesi 17
- İsimsiz Sözleşme Olarak Karışık Muhtevalı Akit Sorunu 20
- Genel Olarak 20
- İsimsiz Sözleşme Olarak Karışık Muhtevalı Akit
Sorununun Tarihsel Gelişimi 23
H İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI
AKİT KAVRAMININ SINIRLANDIRILMASI 31
m İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI
AKİT KAVRAMININ ADLANDIRILMASI 36
BİRİNCİ BÖLÜM
İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI AKDİN TANIMI, UNSURLARI VE ŞEKLİ
§2 GENEL OLARAK ÖĞRETİDEKİ DURUM 38
I “BÖLÜNME" VE “BÜTÜNLÜK” GÖRÜŞLERİNİN TANIMLARI VE BU TANIMLARINA GÖRE İSİMSİZ AKİT OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI AKDİN UNSURLARI 38
- Tanımlan 38
- Bölünme Görüşünün Tanımı 38
- Bütünlük Görüşünün Tanımı 38
- Bu Tanımlarına Göre İsimsiz Akit Olarak Karışık Muhtevalı
Akdin Unsurları 38
n ÖĞRETİDEKİ DURUM 41
§3 BÖLÜNME VE BÜTÜNLÜK GÖRÜŞLERİNİN AKİT TİPLERİ HARKINDAKİ TASARIMLARI VE BU TASARIMLARIN
DEĞERLENDİRİLMESİ 45
I BÖLÜNME VE BÜTÜNLÜK GÖRÜŞLERİNİN KANUNÎ AKİT
TİPLERİ HAKKINDAKİ TASARIMLARI 45
- Bölünme Görüşü 45
- Bütünlük Görüşü 49
D BÖLÜNME VE BÜTÜNLÜK GÖRÜŞLERİNİN
DEĞERLENDİRİLMESİ 51
- Kavramlar İçtihadı ve Çıkarlar (Menfaatler) İçtihadı 51
- Akit Tiplerinin Niteliği, Özellikleri ve Akit Tiplerinin Sıralanması 61
- Genel Olarak “Kavram” ve “Tip” Karşılaştırması 61
- Kavram’m Özellikleri 61
- Tipin Özellikleri 63
- Akit Tiplerinin Özellikleri 66
a Akit Tiplerinin Birer Unsurlar (Özellikler) Bütünü
Olması 66
aa Tipin Bir “Bütünlük”Oluşturması 66
ab Akit Tipleri Arasındaki Sınırın Kesin Olmaması 67
ac Tipin Bütünlüğünün Saptanması 69
ad Tipe Bağlanmanın “Benzerlik” Esasına
Dayanması 71
- Akit Tiplerinin Özel Bir Durumu Genel Olarak Düzenlemesi 75
ba Akit Tiplerinin Genel Bir Düzenleme Olması 75
bb Akit Tiplerinin Özel Bir Düzenleme Olması 76
bc Akit Tiplerinin Göreli Bir Soyutluğunun Bulunması 77
- Akit Tiplerinin Nispi Kapalı Karakteri Haiz Olması 78
ca Borçlar Kanunu Tarafından Akit Tiplerinin Tanımlanmış Olması 80
cb Akit Tiplerinin Kesin Olmayan Birer
Kategori Oluşturmaları 89
- Akit Tiplerinin Emredici Olmayan Hükümlerinin Akit Serbestisi Uyarınca Değiştirilebilmesi 92
- Akit Tiplerine Bağlanmış Hükümlerin Benzeri Akdi İlişkilere de Uygulanabilmesi 97
3 Akit Tiplerinin Sıralanması 99
§4 ÖĞRETİDE İSİMSİZ AKİT OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI
AKİT İÇİN VERİLEN TANIMLARIN DEĞERLENDİRİLMESİ 106
I İSİMSİZ AKİT OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI AKDİN,
UNSURLARI AÇISINDAN İNCELENMESİ 106
- Tek Bir Akdin Mevcut Olması 106
- Bu Akdin, Kısmen veya Tamamen Kanuni Akit Tiplerinin Unsurlarım Bir Bütünlük İçinde Birleştirmesi 107
- Bu Akdin, Tipleri Edimin İçerik ve Yüklenilme Biçimine Bağlı Akitlerin Esaslı Unsurlarını Kanununun Öngörmediği
Bir Biçimde Birleştirmesi 111
- Kanunun Öngördüğü Unsur Birleşimleri 112
- Kanunun Açıkça Öngördüğü Unsur Birleşimleri 112
- Kanunun Örtülü Olarak Öngördüğü Unsur Birleşimleri 114
- Kanunun Öngörmediği Unsur Birleşimleri 125
a Bir Akit Tipinin, Tip Tayin Edici Unsurlarında
Değişiklik Yapılması 126
- Bir Akit Tipinin Zaruri Unsurunda Değişiklik
Yapılması 128
- Bir Akit Tipinin Tip Tayin Edici Unsurlarının Yanına Başka Bir Akdin Tip Tayin Edici
Unsurlarının Katılması 133
ca Edim Borçlarının Tamamının Asli Olması 133
cb Edim Borçlarından Bir Tanesinin Asli, Diğerinin
ise Yan Nitelikte Olması 136
cba Yan Edim Kavramı 136
cbb Asli ve Yan Edim Ayırımı 141
cbc Yan Edimin Akdin Tipine Etkisi ve Karışık Muhtevalı Akit 146
- Bir Kanuni Akit Tipinin Tüm Unsurlarına Bir Başka
Akdin Esaslı Olmayan Bir Unsurunun Katılması 155
II İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI
AKDİN TANIMI 157
m İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI
AKİTTE ŞEKİL 160
İKİNCİ BÖLÜM
İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI AKDİN BENZERİ KURUMLARLA KARŞILAŞTIRILMASI §5 BİLEŞİK (MÜREKKEP) AKİTLER 163
- BİLEŞİK AKİTLER KAVRAMI 163
- KARIŞIK MUHTEVALI AKDİN BİLEŞİK AKİTLERDEN AYRILMASI 168
§6 SEÇİMLİK BİLEŞİMLER 172
I SEÇİMLİK BİLEŞİMLER KAVRAMI 172
ü KARIŞIK MUHTEVALI AKDİN SEÇİMLİK BİLEŞİMLERDEN
AYRILMASI 173
§7 KARIŞIK BAĞIŞLAMA 173
I KARIŞIK BAĞIŞLAMA KAVRAMI 173
H KARIŞIK BAĞIŞLAMANIN HUKUKİ NİTELİĞİ 174
- Genel Olarak Öğretideki Durum 174
- Bağışlamanın Hukuki Niteliği 176
- Karışık Bağışlamanın Hukuki Niteliği 181
m KARIŞIK MUHTEVALI AKDÎN KARIŞIK
BAĞIŞLAMADAN AYRILMASI 183
ÜÇÜNCÜ BÖLÜM
İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK KARIŞIK MUHTEVALI AKDİN VE SUI GENERIS SÖZLEŞMESİNİN HÜKÜM VE SONUÇLARI İLE KARIŞIK MUHTEVALI AKİTLERİN SIRALANMASI
§8 GENEL OLARAK SÖZLEŞMENİN HÜKÜM VE SONUÇLARI 185
I BİREYSEL SÖZLEŞMENİN ÜSTÜNLÜĞÜ 185
ü BİREYSEL SÖZLEŞMENİN NİTELENDİRİLMESİ VE
YORUMLANMASI 187
- Bireysel Sözleşmenin Nitelendirilmesi 187
- Bireysel Sözleşmenin Yorumlanması 195
- Bireysel Sözleşmede “Boşluk” Kavramı 199
§9 BİREYSEL İSİMLİ SÖZLEŞMEDE BOŞLUK DOLDURMA 202
I GENEL OLARAK 202
n BİREYSEL İSİMLİ SÖZLEŞMELERDE BOŞLUK DOLDURMA
İLE İLGİLİ GÖRÜŞLER 203
- Objektif (Klasik) Yöntem 204
- Sübjektif Yöntem 205
- Görüşlerin Değerlendirilmesi 206
İÜ BİREYSEL İSİMLİ SÖZLEŞME BOŞLUĞUNUN YARGIÇ
TARAFINDAN DOLDURULMASI 213
IV BİREYSEL İSİMLİ SÖZLEŞME BOŞLUĞUNUN DOLDURULMASINDA İZLENECEK YOLUN
ANA HATLARI İLE GÖSTERİLMESİ 218
§ 10 BİREYSEL KARIŞIK MUHTEVALI AKİTTE BOŞLUK
DOLDURMA 220
I İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK BİREYSEL KARIŞIK
MUHTEVALI AKİT BOŞLUĞUNUN DOLDURULMASINDA
BORÇLAR KANUNU’NUN GENEL HÜKÜMLERİNİN İŞLEVİ 221
n İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK BİREYSEL KARIŞIK MUHTEVALI AKİTTE SÖZLEŞME BOŞLUĞUNUN DOLDURULMASINDA BORÇLAR KANUNU’NUN ÖZEL HÜKÜMLERİNİN İŞLEVİ 226
- Görüşler 221
- Karışık Muhtevalı Akde Sadece Borçlar Kanunu’nun Genel Hükümlerinin Uygulanacağını Öngören Dışlama Görüşü (Theorie De L Exclusion) 227
- Karışık Muhtevalı Akde Borçlar Kanunu’nun Özel Hükümlerinin Uygulanacağını Öngören Görüşler 228
- İmtisas (Soğurma) Görüşü (Absorptions theorie; theorie
de I’absorption) 228
- Birleştirme (Terkip) Görüşü (Kombinations theorie;
theorie de la combination) 231
- Kıyasen Uygulama Görüşü (Analoge Rechtsanvvendung, theorie de I’application analogique du droit) 233
- Yaratma Görüşü
(Kreationstheorie, theorie de la Creation) 233
- Münferit Kanuni Düzenlemelerin Benimsenmesi Görüşü (Theorieder Übemahme gezetzlicher Einzelordnungen) 234
- Görüşlerin Değerlendirilmesi 234
- Görüşlerin Ortak Değerlendirilmesi 234
- Görüşlerin Tek Tek Değerlendirilmesi 237
- Karışık Muhtevalı Akde Yalnızca Borçlar Kanunu’nun Genel Hükümlerinin Uygulanacağını Öngören Görüşün Değerlendirilmesi 237
- Karışık Muhtevalı Akde Borçların Özel Hükümlerinin Uygulanacağım Öngören Görüşlerin Değerlendirilmesi 239
ba İmtisas Görüşünün Değerlendirilmesi 239
bb Birleştirme Görüşünün Değerlendirilmesi 246
bc Kıyasen Uygulama Görüşünün Değerlendirilmesi 256
- Değerlendirme Sonucu 260
İÜ BİREYSEL KARIŞIK MUHTEVALI AKİTTE BOŞLUK
DOLDURMA YÖNTEMİ 261
- Genel Olarak 261
- Kıyasen Uygulama Esası 261
- Tipik Karışık Muhtevalı Akit 261
- Tipik-Atipik Karışık Muhtevalı Akit Ayınmı 262
- Tipik Kanşık Muhtevalı Akitte Boşluk Doldurma Yöntemi 263
- Genel Kural ve Öncelik Sıralaması 263
- Sıralamada Yer Alan Kalemlere İlişkin Açıklamalar 263
- Tipik Karışık Muhtevalı Akde, Sözleşme Hükmünün Öncelikle Uygulanması 263
- Tipik Kanşık Muhtevalı Akde Borçlar Kanunu’nun
Genel Hükümlerinin Uygulanması 264
- Tipik Kanşık Muhtevalı Akde Kanuni Akit Tiplerinin Emredici Hükümlerinin Uygulanması 265
- Tipik Kanşık Muhtevalı Akde, “Örf ve Adet Kurallarının” Uygulanması 269
- Tipik Kanşık Muhtevalı Akde Unsurlarım İçerdiği
Akit Tiplerinin Hükümlerinin Kıyasen Uygulanması 270
ea Genel Olarak 270
eb Kıyasen Uygulamanın Zorunlu Olması 274
- Tipik Kanşık Muhtevalı Akitteki Boşluğun Yargıç Tarafından Doldurulması 275
- Atipik Kanşık Muhtevalı Akitte Boşluk Doldurma 276
§11 KARIŞIK MUHTEVALI AKİTLERİN SIRALANMASI 277
I KARIŞIK MUHTEVALI AKDİN HÜKÜM VE SONUÇLARININ TAYİNİNDE TEK BİR GÖRÜŞ BENİMSEYENLERİN SİSTEMLERİ 277
- Hoeniger’in Sistemi 278
- Tip Kanşımı Doğurmayan Haller 278
- Tip Kanşımı Doğuran Haller 278
- Schreiber’in Sistemi 279
- Hoeniger ve Schreiber’in Sistemlerinin Değerlendirilmesi 279
II KARIŞIK MUHTEVALI AKDİN HÜKÜM VE SONUÇLARININ TAYİNİNDE BİRDEN ÇOK GÖRÜŞÜN UYGULANMASI GEREKTİĞİNİ İLERİ SÜRENLERİN SİSTEMLERİ 281
- Enneccerus/Lehmann’ın Sistemi 281
- Geniş Anlamda Karışık Muhtevalı Akit 281
- Dar Anlamda Karışık Muhtevalı Yahut Tipler Karışımı
Doğuran Akit 282
- Leonhard’m Sistemi 283
- Enneccerus/Lehmann ve Leonhard’m Sistemlerinin Değerlendirilmesi 283
m BİR KARIŞIK MUHTEVALI AKİT SİSTEMİNİN GEREKLİ
OLUP OLMADIĞI SORUNU 285
- Genel Olarak 285
- Önerilen Sistem 287
- Taraflardan Birine Birden Çok Tipik Asli Edim Borcu
Yükleyen Karışık Muhtevalı Akit 287
- İki Tipik Edim Borcunun Karşılıklı Olarak Yüklenildiği Akit Yahut Karışık Muhtevalı Sinalagmatik Akit 290
§12 İSİMSİZ SÖZLEŞME OLARAK SUIGENERIS
(KENDİNE ÖZGÜ) SÖZLEŞMEDE BOŞLUK DOLDURMA 291
I GENEL OLARAK 291
H SUI GENERIS SÖZLEŞMEDE BOŞLUK DOLDURMA 294
SONUÇ 295
Banka ve Ticaret Hukuku Araştırma Enstitüsü
2012-2013 Yılları Yayın Listesi 303
