Kaldıraçlı Devralma (Leveraged ve Buyout)

    Yrd. Doç. Dr. M. Fatih Arıcı ( İstanbul Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ticaret Hukuku Anabilim Dalı Öğretim Üyesi)

     Cem Veziroğlu ( İstanbul Üniversitesi Sosyal Bilimler Enstitüsü Özel Hukuk Doktora Programı Öğrencisi)

Bu çalışmanın birkaç amacı bulunmaktadır. Birincisi, finansal yardım yasağının koşullarını ve uygulama alanını belirleyerek, hukuk uygulamasına katkı sağlamaktır. İkincisi, anılan normun tarihsel gelişimini ve Avrupa Birliği şirketler hukukundaki güncel gelişmeleri, ülkemizdeki bilim insanlarının dikkatine sunmaktır. Son amacımız ise şirket birleşme ve devralmalarını yakından ilgilendiren bu konuda hukuk politikası oluşturulmasına yöneliktir.

Bu bağlamda finansal yardım yasağının, hukukun ekonomik analizi perspektifinden etkinlik analizine tabi tutarak, yerinde olup olmadığı ortaya konulmaya çalışılmıştır. (Önsöz’den)


    - Girişim Sermayeleri

    - Tarihsel Gelişim

    - Avrupa Birliği Hukukundaki Güncel Gelişmeler

    - Özel Durumlar: Şirket Topluluğu ve Birleşme İşlemleri

    - Hukukun Ekonomik Analizi

İÇİNDEKİLER

ÖNSÖZ VII

KISALTMALAR XIII

GİRİŞ 1

1 BÖLÜM

KALDIRAÇLI DEVRALMA (LBO)

KAVRAMI ve GİRİŞİM SERMAYELERİ

I     GENEL OLARAK 5

II   LBO’LARIN UYGULAMADA İŞLEYİŞİ 8

III  LBO’LAR VE GİRİŞİM SERMAYELERİ 9

IV LBO’LARIN HEDEF ŞİRKETTE EKONOMİK

       DEĞER OLUŞTURMASI 15

2 BÖLÜM

 FİNANSAL YARDIM YASAĞININ TARİHSEL GELİŞİMİ,

AMACI, ŞARTLARI ve YAPTIRIMI

I     GENEL OLARAK 21

II   NORMUN TARİHÇESİ VE AB HUKUKUNDAKİ

       GÜNCEL GELİŞMELER 23

III  YASAĞIN  DÜZENLENİŞ AMACI 34

IV  YASAĞIN ŞARTLARI 34

       1 Pay İktisabı 34

       2 Finansal Yardım 38

       3 Finansal Yardımın Alıcının Pay İktisabı

           Amacıyla Yapılması 43

V  YASAĞIN İSTİSNALARI 46

       1 Kredi ve Finans Kurumlarının Olağan İşlemlerinde 46

       2 Şirket veya Bağlı Şirket Çalışanlarının Pay İktisaplarında 49

VI  YASAĞIN İHLALİNİN YAPTIRIMI 51

3 BÖLÜM

FİNANSAL YARDIM YASAĞININ UYGULAMA ALANININ

SINIRLANMASI VE ÖZELLİK ARZ EDEN DURUMLAR

I     ANONİM ŞİRKETİN MALVARLIĞININ KANUNDA

       BELİRTİLEN YOLLARLA PAY SAHİPLERİNE

       DAĞITILMASINDA 55

       1      Anonim Şirketin Kendi Paylarını

           İktibasında 55

           a  Dolaylı Devren İktisap 55

           b Dolaylı Aslen İktisap 56

       2      Kar Dağıtımı Ve Sermaye Azaltılmasında 58

II   ŞİRKETLER TOPLULUĞUNDA 59

       1 Devren İktisapta  59

       2      Aslen İktisapta 64

           a Alıcı Yavru Şirketin Ana Şirketin Paylarını

                Aslen İktisabı 64

           b Alıcı Ana Şirketin Yavru Şirketin Paylarını

                Aslen İktisabı 65

III HEDEF ŞİRKETİN BİR LİMİTED ŞİRKET OLMASI 66

IV BİRLEŞME İŞLEMLERİ VE YASAĞIN

       UYGULAMA ALANI 67

       1 Birleşme Kararı ve Oyda Yoksunluk Sorunu Açısından 68

       2 Şirketler Topluluğunda Muhalif Pay Sahibinin

           Tazminat ya da Paylarının Satın Alınması

           Talebi Açısından 71

       3 Sermayesine Oranla Yüksek Tutarda Ödünç/Kredi Alan

           Alıcı Şirketin Borca Batık Sayılıp Sayılamayacağı 72

       4 Birleşme Öncesinde Hedef Şirketin Finansal

           Yardım Yapması 73

       5 Payların İktisabını Takip Eden Birleşme

           İşlemlerinde ve Birleşme Sonrasında

           Yasağın Uygulanmaması 74

           a  Yukarı Yönde Birleşme (Upstream Merger) 76

           b Aşağı Yönde Birleşme (Downstream Merger) 80

V   FİNANSAL YARDIMIN ANONİM ŞİRKETİN

       ORTAKLIK KONUSU İLE İLİŞKİSİ 81

4 BÖLÜM

FİNANSAL YARDIM YASAĞININ EKONOMİK ANALİZİ

I     YASAĞIN DÜZENLENİŞ AMACININ BELİRSİZ VE

       ELEŞTİRİYE AÇIK OLUŞU 85

       1      Kendi Payı Üzerinde Alım-Satım Yaparak

           Manipülasyona Neden Olma 85

       2      Sermayenin Korunması İlkesi 86

           a Yasaklanan İşlemlerin Şirketin Kendi Paylarını

                İktisabı Yasağının Dolanılması Olarak

                Nitelendirilemeyeceği 86

           b  Yasağın Pay Sahibinin Borçlanma Yasağı İle

                Çakışması ve Çelişmesi 89

           c  Yasağın Sermayenin Korunması Sistemine

                Ait Ayrı bir Norm Olmadığı 92

       3      Alacaklıların ve Azınlığın Korunması Amacıyla

           LBO’ların Yasaklanması 95

       4 Şirket Malvarlığının Korunması 99

       5      Yöneticilerin Şirketin Mülkiyet Yapısını

           Etkilemesinin Önlenmesi 101

II    HÜKMÜN ETKİNLİĞİNİN NORMATİF ANALİZİ 103

SONUÇ  109

CONCLUSIONS 113

KAYNAKÇA 117